2005年7月，小陆应聘到某机械公司担任工程设计职位。但进入公司好几个月过去了，公司一直未与其签订劳动合同。小陆担心没有劳动合同对自己没有保障，于是便要求公司人事部与自己签订劳动合同。人事经理给了他这样一个答复：“公司正准备换经理，等新的经理来了我们公司会统一签订的，旧的劳动合同肯定要进行修订。”又几个月过去了，新经理终于上任了。新官上任三把火，这位新官的第一把火就烧在了人事上———公司决定裁掉一部分员工，减少用工成本。小陆就在被裁行列，因此公司也一直未与其签订劳动合同。

　　2006年4月10日，小陆跟其他一些员工一样，收到了公司发出的终止劳动关系通知书。第二天小陆在办完离职手续后，找到人事部，要求公司向自己支付经济补偿金，没想到却遭到了人事经理的拒绝。“我们双方从来没有签订过劳动合同，所以我们的关系是终止，不是合同解除，所以，没有经济补偿金。”人事经理这样解释道。小陆觉得有点儿委屈，未签劳动合同是公司的责任，现在自己又被公司无端裁掉，还什么补偿都没有，实在没有道理。小陆越想越觉得不对劲，于是向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求单位支付经济补偿金及替代通知金。

　　律师分析这是一起因事实劳动关系终止而引发的争议，本案争议的焦点在于事实劳动关系的终止是否需要支付经济补偿金。

　　在本案中，小陆与公司一直未签订劳动合同，因此，首先需要认定，双方是否存在劳动关系。对此，劳动和社会保障部就此发文作了明确界定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分的，双方劳动关系即成立。小陆虽然未与公司签订劳动合同，但已为公司实际履行了劳动义务，公司支付劳动报酬，小陆也有公司的门禁卡及工作证，受公司管理，因此双方形成事实劳动关系是肯定的。在庭审中，公司也未予否认。既然双方存在事实劳动关系，那么事实劳动关系的终止，用人单位是否需要支付经济补偿金呢？

　　根据《上海市劳动合同条例》第四十条“应当订立劳动合同而未订立的，用人单位提出终止劳动关系，应当提前三十日通知劳动者”的规定，以及《<上海市劳动合同条例>若干问题的通知（三）》第十条“应当订立书面劳动合同而未订立的，用人单位依据《条例》第四十条规定终止劳动关系，应按未订立劳动合同的期间支付劳动者经济补偿金。”

　　仲裁举证劳动争议仲裁审理过程中，小陆提交了公司发给的工作证、门禁卡、工资单以及一些有单位盖章和本人签字的文件，用以证明其在自2005年7月工作至今的事实；公司方则提供了《终止劳动关系通知书》，对于小陆提供劳动的事实，公司并未否认。

　　裁决结果仲裁委员会最终依据《<上海市劳动合同条例>若干问题的通知（三）》支持了小陆的诉讼请求，裁决公司应当按照小陆的工作年限支付其经济补偿金，计算标准为工作每满一年给一个月工资。

　　鉴于小陆在公司的实际工作时间为9个月，而根据上海市的规定，工作满六个月不满一年的按照一年处理，因此，公司最终应当支付小陆一个月工资作为经济补偿金，另外，因为公司未能提前三十天通知小陆，所以还应当再支付一个月的工资作为替代通知金。两者相加，共计两个月工资，小陆最终依法维护了自己的合法权益。

　　相关规定

　　《关于确立劳动关系有关事项的通知》：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

　　（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

　　（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

　　《<上海市劳动合同条例>若干问题的通知（三）》：“第十条应当订立书面劳动合同而未订立的，用人单位依据《条例》第四十条规定终止劳动关系，应按未订立劳动合同的期间支付劳动者经济补偿金。”

　　《上海市劳动合同条例》：“第四十条应当订立劳动合同而未订立的，用人单位提出终止劳动关系，应当提前三十日通知劳动者。”